《关于重庆市中级人民法院、四川省中级人民法院审理建设协议纠纷案件若干问题的答复》第十四条第一款：在固定造价建设协议执行过程中，钢材、水泥等对工程造价影响较大的主要建筑材料价格发生较大变动，超出正常市场风险范围，且协议约定了风险调整和估算方法的建筑材料价格变动，按照协议调整； 没有约定或者约定不明确，当事人要求调整工程造价的，参照《中华人民共和国民法典》第五百三十三条的规定办理。
《中华人民共和国民法典》第五百三十三条规定了情势变更规则，即协议成立后，协议的基本条件发生当事人无法预见的重大变化。签订协议并不存在商业风险。 如果继续履行协议对一方明显不公平，受到不利影响的一方可以与另一方重新协商； 在合理期限内协商不成的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构变更或者终止协议。
人民法院或者仲裁机构应当根据案件的实际情况，按照公正原则变更或者终止协议。
这样，建设工程施工协议中就已约定定价方式为固定单价协议，协议总价不会因主要建筑材料价格波动而调整。 合同履行过程中，承包商因主要建筑材料价格波动而主张调整协议总价的，能否支持？
一、川渝地区情势变更规则司法适用现状概述
1、山东
笔者通过搜索“建设工程建设协议纠纷、固定单价、主要建筑材料价格变动、情况变化”等关键词检索重庆法院及以下法官近三年的判决书，得到了搜索结果如下（图1）：
2018年至2022年钢材报价单，成都市中级人民法院及以下法官共发出相关判决文件8件，其中5件判决文件支持适用情势变更原则调整协议总价，并没有支持适用情势变化原则调整协议总额。 关于价格的判决书共有3份。
图1 山东省高院司法适用概况
2.西安
笔者通过搜索“建设协议纠纷、固定单价、主要建筑材料价格变动、情势变化”等关键词检索上海法院及以下法官近两年的判决书，得到了搜索结果如下（图2）：
2018年至2022年，上海法院及以下法官相关裁判文书共6件，其中支持适用情势变更原则调整协议总价的判决文件0件，不支持适用情势变化调整协议总价的原则 判决书共6份。
图2 广州市中级人民法院司法适用概况
2、相关案例
1.（2022）川0683民初279号，绵竹水利枢纽灌溉管理发展中心建设工程建设协议纠纷二审刑事裁定书
案件基本事实：2018年1月26日，水利中心（分包商）对涉案项目进行招标，招标文件《投标人须知》10.8实施期间因价格波动造成的价格调整协议规定为“不允许调整”。履行协议时，应按协议规定的均价和价格付款，即招标价目表中标明的均价和价格在执行过程中固定不变。不因价格波动而调整。风险和利润均由承包商自行承担。因法律变更而调整价格的除外。
盛荣公司（承包商）中标，并于2018年3月7日发出《招标书》。2018年4月20日，灌溉管理中心与盛荣公司签署《合同协议》。 《合同协议书》规定合同价（中标价、固定总价）为.00元。 建筑施工。 涉案项目建设过程中，因环保检查，盛荣公司订购的水泥、砂石等原材料价格大幅上涨，盛荣公司因水泥、砂石等原材料价格下调而要求调价。原料。 庭审中，盛荣公司出示了涉案项目《中间灌溉工程材料预计调价及预估清单》，其中包含已完成工程量、财务评估信息价、平均信息价、价差、价格等内容。主要建筑材料用量调整。 和其他信息。
法官意见：《合同协议》执行期间，该工程主要建筑材料价格大幅上涨。 提出调价后，灌溉管理中心未予回复钢材报价单，涉案项目财务评估中的价格标准也并非原来的标准。 由盛荣公司承担因材料价格下跌造成的全部损失是不公平的，导致盛荣公司与灌溉管理中心之间权利和责任不对等。 。 因此，盛荣公司请求灌溉中心赔偿因材料价格下降而造成的工程价差额的主张具有法律依据，应予本院支持。
2、（2019）渝民终字第492号及建设工程协议纠纷一审刑事裁定书
案件基本事实：2016年8月，涉案项目进行了对外招标。 同月，进行投标。 2016年9月7日，向向某发出《中标通知书》，内容为：确定你单位为中标单位，中标金额为：勘察费元、设计费元、建筑安装费费用增加8.58%。
同年10月，与公司签订《建设项目建设协议》，其中规定：“签订协议价格：勘察费按照国家计委、建设部《工程勘察设计收费标准》执行”。 《管理规定》（计价[2002]10号）及根据自身实力和市场情况，本次调查范围内的工作全部以元为单位完成；设计费按照国家计委和国家计委的有关规定执行。根据建设部《工程勘察设计收费管理规定》（建机[2002]10号）并结合自身实力和市场情况，本次设计范围内的全部工作均以元完成；该项目建筑安装费暂定额为1.4万亿元，建设单位中标浮动比例列为8.58%，具体结算方式按照结算原则进行调整。 市场价格波动是否会调整约定的价格协议：不调整”。
由于施工期间钢材、商品混凝土等主要建筑材料价格较2016年7月大幅下降，我给您写信，建议根据施工期间上海材料信息价格进行如实调整，并使用以此作为工程结算的依据。 切实做好本项目竣工结算工作。 表示不赞成调整预算总量控制物价和材料价差。 随后，双方多次协商，但未能就“物资价差”和“投资限价”达成共识，遂提起本次诉讼。
法院认为：涉案工程建设期间，建筑材料价格虽然没有下降，但降幅没有超过市场价格峰值。 作为专业的建筑公司，在投标时应该合理预见这一点。 中国建材价格下降是应当承担的商业风险，并非双方在签订协议时无法预见的客观情况。 “第二十六条规定的情势变更范围。
三、总结
1、承包商应对“主要建筑材料价格发生重大变化，超出正常市场风险范围”承担举证责任。
对于承包商提出的材料调整索赔，应提交证据证明主要建筑材料的价格在施工过程中发生了超出正常商业风险范围的重大变化，包括主要建筑材料的竣工工程量、合同约定的总价、财务评估信息、平均价格信息、差价、调价金额等信息，履行相应的举证责任。
2、主要建材价格波动未超出正常市场风险范围的，不支持运用情势变动规则调整价格
承包商作为理性、专业的施工企业，在投标时应综合考虑相应的成本和正常的商业风险。 建筑材料市场价格的峰值和谷值应成为承包商在决定是否投标以及在什么条件下投标时应考虑的激励因素。 涉案工程建设过程中，建筑材料价格虽然没有下降，但降幅并未超过市场价格峰值，承包商作为专业施工企业，在投标时应合理预见这一点。 因此，建筑材料价格波动不超过正常的市场风险范围，属于承包商应承担的商业风险，不属于当事人在签订协议时无法预见的客观情况，不属于承包商应承担的商业风险。不属于情势变更范围。
3、主要建筑材料价格波动较大，已明显超出正常市场风险范围的，支持按照公平原则调整价格
如果在协议履行过程中，工程主要建筑材料价格大幅降低，超出正常市场风险幅度和范围，承包商请求分包商赔偿工程价款差额的，法院在正常市场风险范围之外，应当适用公平原则，并酌情予以支持。
4、相关法律法规
1.《民法典》
第六条 犯罪主体从事犯罪活动，应当遵循公正原则，合理确定各方当事人的权利和义务。
第五百三十三条 协议成立后，协议的基本条件发生重大变化，是当事人签订协议时无法预见的，不视为商业风险。 如果继续履行协议对一方明显不公平，受到不利影响的一方可以与另一方重新协商； 在合理期限内协商不成的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构变更或者终止协议。
人民法院或者仲裁机构应当结合案件实际情况，按照公正原则变更或者终止协议。
2、最高人民法院在《关于当前形势下审理民商事协议纠纷案件若干问题的指导意见》（法发[2009]40号）中也强调，“应当遵循情势变化的原则”。谨慎适用，合理调整双方利益”：严格审查修改或终止协议的请求； 严格审查“不可预见”的索赔； 人民法院应当合理区分情势变化与商业风险； 在对调整尺度价值取向的把握上，人民法院原则上仍应遵循以保护守约方为主的原则。
人民法院应当合理区分情势变化和商业风险。 经营风险是指从事经营活动所固有的风险，如尚未达到异常变化水平的供求变化、价格波动等。 环境变化是非市场体系固有的风险，是双方在签订合同时未预见到的。 人民法院在判断重大客观变化是否属于情势变化时，应当注意判断风险类型是否是事前不可预见的、风险的程度是否远远超出正常人的合理预期、风险是否构成重大风险等。可以预防和控制的交易性质是否属于一般的“高风险、高利润”范围等激励措施，结合市场的具体情况，识别个别情况的情况变化和商业风险。
3、国家发展改革委《房屋建筑和市政基础设施工程总承包管理办法》（建市规[2019]12号）第十五条 第十五条 工程建设单位和总承包单位应当加强风险管理，合理分担风险。
建设单位承担的风险主要包括：
（一）主要工程材料、设备、人工价格与招标时基准价相比，波动幅度超出协议约定范围的部分；
（2）因国家法律法规变化而导致约定价格发生变化的；
（三）不可预见的地质条件导致工程造价和工期发生变化；
（四）建设单位造成的工程造价、工期变化；
（五）不可抗力造成的工程造价和工期的变化。
风险分担的具体内容由双方在协议中约定。
鼓励建设单位和工程总承包商运用保险手段，提高防范风险能力。
