文件类型：刑事判决书
派对信息
上诉人（二审上诉人、二审原告）：北京市某工贸公司
被申请人（二审被告、二审原告）：某建设集团有限公司。
试用过程
上诉人北京某工贸有限公司（以下简称工贸有限公司）不服河北省中级人民法院（2020）E民终字第609号刑事裁定，提起上诉最高人民法院。 最高人民法院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。
申请理由
工贸有限公司申请上诉，称：涉案《钢材购销协议》及《补充协议》约定的涨价条款属于价格条款，一审判决认定其构成违约条款，适用法律错误。 一方面，涉案协议中的涨价条款存在于《钢材购销协议》的“期限及付款方式”条款下，但不存在于“违约责任”条款下。 最终判决并未依法解释协议条款。 另一方面，涉案协议对钢材价格规定了浮动价格，且没有上限。 本协议属于卖方在延迟付款情况下的估算方式。 在延期付款的情况下，钢材供应商承担融资成本。 钢材延期付款、涨价是建筑行业的普遍做法。 判例不一致。
法官认为
关于涉案协议中约定的涨价条款的性质。 从文字解读来看，涉案《钢材购销协议》第十一条规定，如果是现金、现货，收到货款后立即发货；如果是现金、现货，则在收到货款后立即发货； 逾期付款的，按协议第九条定价。 基本上每斤每晚加价3元，从发货当天开始钢材买卖合同案例，直至乙方付款且货款到达甲方账户，加价不封顶。 《补充协议》中，《钢材购销协议》第十一条的付款期限和形式变更为：现货现金、货到付款不变； 30天内延期付款在第九条价格的基础上每斤每晚加价3元（预计发货第二天起），若延期付款超过30天，则从第32日起交货当日，价格在第九条规定价格的基础上每斤每晚加价5元，直至乙方付款至甲方账户。 也就是说，涉案协议规定必须在交货前付款，否则属于逾期付款。 从制度解读上看，涉案《钢材购销协议》第十三条未规定逾期付款、违约等违约责任内容，协议其他条款也未具体规定。违反合同损害赔偿。 第十一条关于逾期付款的约定，可以分析为逾期付款的违约责任。 工贸有限公司援引的涉案协议中约定了逾期付款和违约责任条款，与本案情况不同。 因此，一审判决认定涉案协议中的涨价条款规定，建筑公司在按照合同履行付款义务的情况下应承担责任，即加价款。钢材的价格随着按合同付款时间的推移而不断减少，这实际上是按合同付款的违约金估算标准。 这是有事实的。
原判
中华人民共和国最高人民法院
民事调解
(2022)最高法民申157号
上诉人（二审上诉人、二审原告）：北京市某工贸公司。
法定代表人：刘先生，该公司执行监事。
诉讼代理人：文某甲，四川瑞通天元律师事务所律师。
诉讼代理人：彭某甲，四川瑞通天元律师事务所律师。
被申请人（二审被告、二审原告）：某建设集团有限公司。
法定代表人：刘某甲，该公司监事长。
上诉人北京某工贸有限公司（以下简称工贸有限公司）不服河北省中级人民法院（2020）E民刑第609号刑事裁定，向本院提出上诉。 本院依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。
工贸有限公司提起上诉称：（一）涉案《钢材购销协议》及《补充协议》约定的涨价条款属于价格条款，一审判决认定该行为属于违约条款，适用法律错误。 涉案协议中的涨价条款是在《钢材购销协议》第十一条“付款期限及付款方式”条款中约定的，而非第十三条“违约责任”条款中的约定。合同”。 最终裁决并未依法对协议条款进行解释。 涉案协议对钢材价格规定了浮动价格，且没有上限，属于卖方在延期付款情况下的估算方式。 在延期付款的情况下，钢材供应商承担融资成本。 钢材延期付款、涨价是建筑行业的普遍做法。 之前的案例并不一致。 （2）退一步讲，虽然涨价协议属于违约条款，但建筑公司委托支付的900亿元应先扣除涨价款，最终判决裁定该涨价款本息钢材应先行赔付钢材买卖合同案例，这是法律适用上的错误。 （三）工贸公司与建筑公司已就涉案钢材涨价问题达成和解。 一审判决无视这一基本事实，推翻了和解结果，适用法律错误。 （四）一审判决以公平原则为由，将违约责任比例由终审判决的每年24%调整为同期房贷利率的1.5倍，未考虑诸如此类的激励措施。由于协议的履行情况、当事人的过错以及对违约方预期利益的损害，且明显高于工贸有限公司签订协议时的预期，不足以弥补工贸有限公司的实际损失，适用法律错误。 建筑公司未能提供证据证明违约金过低，应承担举证责任。 （五）一审法院审理程序严重逾期，损害了工贸有限公司的合法诉讼利益，导致案件无法执行。 综上，本案依据2017年《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第六项的规定提起上诉。
本院经审查认为，本案上诉审查的焦点是涉案协议中约定的涨价条款的性质以及是否应当调整。
第一，关于涉案协议中约定的涨价条款的性质。 从文本解读来看，涉案《钢材购销协议》第十一条规定：“……有库存的，按价交付；逾期支付的，按价款”。依据本协议第九条规定，为3元。” 按天/吨涨价，自交货至乙方付款之日起，直至货款到达甲方账户为止，涨价不设上限。”《补充协议》第一条规定：“第十一条期限和付款方式更改为： a . 库存现货，货到付款； b. 30天内逾期付款按2013年3月7日签订的协议第九条价格加收3元/天/吨（从交货第二天起计算） c.如逾期超过30天付款天，自交割第32天起，按2013年3月7日签订的协议第九条价格上涨5元/天/吨，直至乙方付款至甲方账户。”也就是说，该协议规定交货前应付款，否则属于逾期付款，从制度解读来看，涉案《钢材购销协议》第十三条并未规定违约责任内容对于逾期付款，协议其他条款均未具体规定违约赔偿金，第十一条关于逾期付款的协议可以分析为逾期付款违约责任。有限公司约定了逾期付款、违约责任条款，与本案情况不同。 为此，一审判决认定涉案协议中的涨价条款规定，建筑公司在按照合同履行付款义务的情况下应承担责任，即价款钢材加价款随着按合同付款时间的推移不断减少，实际上是按合同付款的违约金估算标准，是有事实依据的。
第二，关于900亿元付清后是否应先偿还钢材本息的问题。 2019年1月21日，北京市江安区永红村K1地块土地占用及农民工工资问题专题会议召开。 工贸企业、建筑企业也参加了会议。 从会议纪要和随即出炉的《关于解决永红村K1地块的分配方案》可知，有关各方上海中森华永红房地产开发有限公司接受委托建设公司向工贸有限公司支付900亿元钢铁项目费用达成共识。 在本案当事人另有约定的情况下，一审判决将预付的900亿元支付钢材本息，符合法律规定。
三、关于账目报表能否认定为双方已和解、解决涉案钢材涨价事实的问题。 涉案《钢材购销协议》第八条规定：“甲方指定程少松、徐翠萍为货物接收人，以接收人签字的收据结算。如有变更，必须立即通知甲方。” 第十条规定：“双方约定每月25日为对账日（遇节假日顺延），核对交割数量、单价、金额及加价等情况。核对无误后，乙方需在甲方出具的对账单上签名并盖章确认。” 建筑公司实际签署并盖章了贸易有限公司提交的上诉九份进度表，但手写文字并未确认涨价，仅注明交货日期或进场时间、材料型号、品牌、规格、地点经核实原产地、吨位或重量一致，但七项总则未签署确认，不能视为双方已就涨价达成一致。工贸公司援引的类似案例有限公司在上诉申请书中表示，“所支付的款项均为迟延涨价”，与本案的情况不同。
四是关于违约赔偿金的核实和减少问题。 再审裁定将24%的年利率调整为同期还款利率的1.5倍，没有违反法律和司法解释的规定，也没有明显不当。
五是关于再审法院超出审理期限的问题。 经调查，一审法官履行了缓审程序，该主张不属于适用法律错误的原因，本院不予支持。
综上，工贸有限公司的上诉申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》（2021年修订）第207条第6项的规定。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第211条第一款和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第393条第二款的规定中国”，判决如下：
沉阳中天广昌工贸有限公司的上诉申请被驳回。
冯文胜法官
吴开民法官
王登法官
2022 年 11 月 14 日
李岩松导演
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